監(jiān)督抽檢作為一種重要的監(jiān)管方式，被食品安全監(jiān)管部門廣泛使用。其中，食品菌落總數(shù)超標，因涉及食品種類多、涉案情況多樣，其定性和處罰裁量常被激烈討論。那么，食品的菌落總數(shù)超標如何定性處罰?筆者認為，這取決于判定菌落總數(shù)不合格時所用標準的種類，通常包括食品安全標準、推薦性標準、企業(yè)標準。下面，分情況作出解釋。

　　*種情況：菌落總數(shù)不合格的判定標準為食品安全標準

　　根據(jù)食品安全法第二十五條“食品安全標準是強制執(zhí)行的標準”、第二十九條“對地方特色食品，沒有食品安全國家標準的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門可以并公布食品安全地方標準”的規(guī)定，此處的“食品安全標準”是強制執(zhí)行的標準，不僅包括國家制定出臺的一系列以“GB”開頭的強制性國家標準，如：GB19298-2014《食品安全國家標準 包裝飲用水》;還包括地方出臺的以“DB”開頭的明確為強制執(zhí)行的地方標準，如：《食品安全地方標準 集體用餐配送膳食》(DB31/2023-2014);以及某些地方標準的強制性條款。

　　此時可定性為違反了食品安全法第三十四條第(十三)項“其他不符合……食品安全標準的食品”的規(guī)定，依據(jù)食品安全法*百二十四條第二款進行處罰。

　　第二種情況：菌落總數(shù)不合格的判定標準為推薦性標準，但產(chǎn)品符合食品安全標準

　　食品相關的推薦性標準有性標準(GB/T開頭)、行業(yè)標準(NY/T、QB/T、SB/T、LS/T等開頭)、地方標準(DB/T開頭)等，通常帶有“/T”字樣。這類標準雖不是強制執(zhí)行的食品安全標準，但也對食品的菌落總數(shù)等影響食用安全的指標進行了限定，以確保食品無安全隱患。作為特別法的食品安全法，對食品不符合推薦性標準的行為無明確罰則，需要執(zhí)法人員選擇適宜的處罰依據(jù)，對問題食品的生產(chǎn)者予以一定懲戒。

　　筆者認為，此種情況下，可參照《北京市局食品類相關案件處理指導意見(一)》第二條“關于抽檢不合格案件的處理”中的“有食品安全標準，但產(chǎn)品標識執(zhí)行標準為企業(yè)標準或推薦性標準，經(jīng)食品檢驗機構檢驗符合食品安全標準但不符合產(chǎn)品標識的執(zhí)行標準的，應定性為食品的標簽、說明書含有虛假內(nèi)容，違反了食品安全法第七十一條*款、第三款的規(guī)定，符合*百二十五條*款第(二)項的情形，依據(jù)*百二十五條*款進行處罰”的規(guī)定進行定性。此時可參考這類規(guī)范性文件，定性為違反了《食品安全法》第七十一條條*款、第三款標簽要求的相關規(guī)定，依據(jù)《食品安全法》*百二十五條*款“(二)生產(chǎn)經(jīng)營標簽……不符合本法規(guī)定的食品”的規(guī)定進行處罰。

　　也有一種意見認為，此種情況下，可依據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法第四十九條“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的，依法追究刑事責任”的規(guī)定予以行政處罰。由于食品安全法是特別法，食品檢驗不合格應優(yōu)先選用此法。產(chǎn)品質(zhì)量法作為現(xiàn)行有效的法律，在具體執(zhí)法部門認定為執(zhí)法依據(jù)的情況下，也可以適用。

　　這就需要執(zhí)法人員依據(jù)行政處罰法中規(guī)定的裁量規(guī)則，結合違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度，選用相當?shù)奶幜P幅度，在確保執(zhí)法的情況下懲戒違法行為。

　　第三種情況：菌落總數(shù)不合格的判定標準為企業(yè)標準，但產(chǎn)品符合食品安全標準

　　食品生產(chǎn)企業(yè)制定企業(yè)標準，*種原因是所用原料、工藝或產(chǎn)品類型比較特殊，因而制定了有別于類似食品標準的企業(yè)標準，比食品安全標準多了菌落總數(shù)等指標要求;第二種原因是為了提升產(chǎn)品質(zhì)量，制定了高于食品安全標準的技術要求，如同類食品的食品安全標準規(guī)定菌落總數(shù)“≤10000CFU/g”，而企業(yè)標準中規(guī)定“≤1000CFU/g”，此時菌落總數(shù)檢測結果為2000 CFU/g，也屬于“產(chǎn)品符合食品安全標準，但不符合企業(yè)標準”的情形。

　　食品符合食品安全標準要求，卻不符合作為“質(zhì)量承諾書”的企業(yè)標準，可參考《食品安全法實施條例(修訂草案送審稿)》*百八十八條“食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的食品符合食品安全國家標準或者地方標準，但不符合所標注的企業(yè)標準的，食品藥品監(jiān)督管理部門應當責令改正，給予警告;拒不改正的，處二千元以下罰款……”、《北京市局食品類相關案件處理指導意見(一)》第二條“無食品安全標準，產(chǎn)品標識的執(zhí)行標準為企業(yè)標準，經(jīng)食品檢驗機構檢驗不符合推薦性標準的，應給予行政指導”的規(guī)定，對初犯的相關單位下達責令改正，以示警戒。

　　綜上所述，食品菌落總數(shù)超標如何定性、處罰，取決于判定“菌落總數(shù)”項目不合格所用標準的種類。食品標準種類在一定程度上顯示了不同食品類別的風險級別。區(qū)分標準種類的不同，可進而區(qū)分菌落總數(shù)超標的風險程度，從而界定該不合格食品的食用安全隱患級別。這種方法，有利于執(zhí)法人員簡單明了、分層次地區(qū)分違法行為的性質(zhì)、危害程度，作出更合理的定性處罰裁量。在抽檢不合格食品核查處置時，經(jīng)常會遇到判定標準不是食品安全標準的情形，此時便可借鑒上述原則進行定性、處罰。來源：食藥法苑 編輯：唐倩中醫(yī)養(yǎng)生